Ｌｅｇａｌ Ｓｙｓｔｅｍ Ａｎｄ Ｓｏｃｉｅｔｙ ２００９．１（丘） ｛｝｝Ｊ占缸金 褥缔约盛失责任曲性质 王璨 摘要关于缔约过失责任的法律性质学说上稍有争议，本文主要针对目前比较普遍的说法如侵权责任说、违约责任说，诚 实信用说等进行评析，但文中最终认为，缔约过失责任是一种区别于其它责任的独立民事责任，有其自身的存在和发展空间。 关键词缔约过失责任侵权责任违约责任诚实信用 文章编号：１００９－０５９２（２００９）０１—３７８－Ｏ１ 中图分类号：Ｄ９２３．６ 文献标识码：Ａ 所溜缔约过失责任是指在订立合Ｉ司过程中，一方因过错违背其依 据诚实信用原则所应负的合同义务，致一方遭受信赖利益的损害，或 者人身权益受到伤宅ｆ，所应承担的损害赔偿责任。在比法理论上，关 于缔约过失责任主要柯以下三种学说，侵权责任说、违约责任说、诚实 信用说。 一、侵权责任说 该学说认为因缔约上的过失敛人损害，侵害了他人人身的财产权 益，符合侵权行为的构成要件。我国学者大多数都赞成这种说法。笔 者认为，把缔约过失责任归入侵权责任中有很多值得思考的地方： １．两者的批础关系不同。缔约过失责任产生于意欲订立合同的 当事人基于诚实信用原则的要求而产生。双方的关系也是因订立合 同而起，若在未签定合同前发生变更，另一方应尽到保护、通知、协助、 忠实等义务。这种义务不足双方协定或约定的，而是一种法定义务即 法 规定的先契约义务。２．两者的赔偿范围不同 缔约过失责任 的赔偿范围是基于信赖利益的实际支出的赞用，它主要包括既得利益 的损失，不能把基于信赖关系而产生的实际损害赔偿反映出来。３．违 反的义务性规定不同。缔结合同的过程中，双方都仃通知、照顾、诚实 信用等义务，如果当事人没有尽到以上义务，即构成缔约过失责任。 而侵权责任则是以损害事实的存在为前提的，侵害人侵犯的是对方当 事人的财产权、人身权等。４．两者的归责原则不同。缔约过失责任所 适用的是过错责任，即只有当事人有过错才要求承担责任。而侵权责 任一般适用过错原则，但在某些特殊的行为中，适用无过错责任原则 与公平责任原则。５．责任的类型不同。缔约过失责任的形式主要是 赔偿损失即用金钱的方式弥补造成的损失，而不包括其他精｝Ｉ｛】与名誉 方面的赔偿。而侵权责任的承担形式除赔偿损失外，还包括停止侵 害、清除影响、恢复名誉、赔礼道歉等非物质性的承担方式。 二、违约责任说 缔约的目标是为了缔结合同，但由于一方违反诚实信用原则，致 使合同不成直或无效；违约责任是指双方在订立合同后，由于一・方的 不履行而致使另一方受到损害而应承担的赔偿责任。两者也有本质 的区别： １．价值目标不同 缔约过失责任是为了维护交易的安全并促成 双方坡终缔约成功，以法律手段给双方施加无形压力，当事人担心受 罚而更好的履行合同，是合同还没有履行而即将要履行。违约责任则 是为了使一方已受到的损害得到保护而提供赔偿依据，它是对已经发 生的合川责任进行蚺偿。２．产生的时问和基础不同。缔约过失产生 在合同的订立过程 ，此刚当事人之问并不存在真正的合同关系。而 违约责任足…利，违反合同的责任，无合同无违约，它足以合同的有效 存在为 础的，而违约责任请求损害赔偿权产生的丛础是合同 ３．存 在的方式不问。缔约过失责任是一种法定责任，是由法律直接规定。 而违约可由当事人双方相互约定违约金、定金等。此外，也可救助于 停止侵害、清除影响、恢复名誉、赔礼道歉等方式 ４．赔偿的范围不 同。缔约过失责任足为了维护信赖利益，使当事人达到合同未订立前 的状态。而违约责任是为了保护当事人的履行利益，使当事人达到合 同应该充分Ｊ｛ｉｉ行的状态。５．构成要件不 。缔约过失以实际损害为 要求而进行赔偿，若没有造成实质性的损害则可以免除赔偿，当事人 以过错责任原则为主，即 过错才承担责任。而违约不以严重损害为 要件，是－－￣＇ｌｑ 格责任，不以ｌ双方有过错为构成要素。６．归责原则不 刚。缔约过失责任采用过错责任原则，只有一方当事人有过错时才能 承担责任。而违约责任主要适用无过错原则，只要…方违反合同约 定，不能以为何违反为抗拒理由，不以当事人主观意志为要件。７．免 作者简介：王璨，重庆大学法学院２００６级经济法专业硕士研究生。 ３７８ 责条件不同。缔约过失 不存在免责事由，因为合同还在承诺阶段并 末实际履行，所以不存在特殊事由阻碍承诺履行，而在违约责任 ＩＩ，当 事人因不可抗力等法定情形可以免除责任。 三、诚实信用说 该学说认为缔约过失的性质在于诚实信用原则，因为当事人进行 磋商后已经进入了一个受法律关系保护的阶段，在这个阶段里双方的 信赖关系支撑继续履行合同，因为缔约过失产生的前提是基于诚实信 用原则而产生的先契约义务，因而违反缔约过失责任的性质也应该就 是违反诚实信用原则的规定。笔者认为，诚实信用原则乃民法的基本 原则之一，它对整个民事活动都具有普遍的指导意义，若以诚实信用 作为缔约过失的基础，如何与民法基本原则上的诚实信用原则区分歼 米？如何把缔约过失责任的独特性体现出来？因为诚实信用原则在 理论上的研究还不够，若仅仅是把缔约阶段的责任归于诚实信用，那 是否能把合同履行中也含有诚实信用义务的责任违反归于诚实信用 原则呢？如此看来，把缔约过失责任归为诚实信用原则不具说服力。 四、独立责任说 此主张认为，缔约过失责任是一种独立的违法行为，连同侵权责 任、违约责任麸同构成完整的民事法律体系。笔者较为赞同这种说 法，主要理由如下： １．缔约过失独立的空间范围。空间范围主要足指在合同订立过 程【Ｉ］的哪些阶段可以适用缔约过失责任。一个合法的合同完整过程 应该为：要约一承诺一成立一生效一媵行一终止 在这里要重点把握 承诺、成立、生效三者严格区别开来 承诺足受要约人的意思表示，承诺的期间白承诺人要约时始，白 承诺人的意思表达到达要约人为止如果对方当事入对要约作出肯定 的意思表示即承诺，那么合同成立。若对方拒绝要约或对要约作出实 质性的变更，则导致合同不成立。所以，并不是有承诺就必然导致合 同成立。合同成立主要是体现双方当事人的意志，充分表达自由即意 思自治；但合同生效强调的是由国家赋予其效力，体现的是围家意志 对经济活动的干预。因此，合同的成立是生效的前提，生效是成立的 一种法律后果。成立并不必然导致生效，但生效必然是成立的合同。 区分以上三者，我们可以看出只要导致不成立或效力否定的事由发生 在缔约阶段或成立后的效力未定阶段，都可适用缔约过失责任，这比 过去仅在规定缔约过程中的范围更加准确。 ２．缔约过失的独立适用性。缔约过失的理论基础在于信用原则， 而侵权责任和违约责任也受诚信原则的指导，但它毕竟不像缔约这样 受到诚信原则的直接指导，缔约过失责任与违约都不恰当，但又必须 采取保护当事人合法权益的措施，因而适用诚实信用是最佳之选。从 这一点看，也能把它与违约、侵权区别开来 而且，缔约过失保护的主 要是信赖利益，它既不同侵权法所保护的人身、财产利益，也不同于合 同法所保障的合同利益。因而，只有通过建立独立的信赖利益保障机 制才能实现对当事人利益的充分保护。由此看出，缔约过失责任作为 一个独立的民事责任有其自己的发展空间，其他任何制度都不能全部 的包含，把它作为一般原则加以规制，才能更加准备把握缔约过失的 本质，从而更好的保护当事人的合法权益，维护交易安全。 参考文献： 【１ 慧星．民商法从论（第三卷）．法律出版社．２００１年版． 【２】王培韧．缔约过失责任研究．人民法院出版社．２００４年版． 【３】王利明．违约责任论．中国政法大学出版社．１９９６年版． Ｈ］刘僻宽．民法诺问题与新发展．中国政法大学出版社．２００２年版． 【５】壬利明，崔建远．合同法新论总则．中国政法大学出版社．１９９６年版 【６］祝建军．析缔约过失责任的性质．西南政法大学学报．２０００（４）．
