从博弈到共赢 中国企业跨国并购的法律风险及规避措施探析 文０刘伟（南开大学法学院天津） 摘要：伴随着经济全球化和中国改革 开放的不断深入，中国很多优秀企业将自 己现有的一定数量的资金投入到海外并购 中去，寄希望于能通过海外并购获取企业 自身竞争力的提升。跨国并购是一项高风 因违反市场准入限制和反不正当竞争法等 有关法律规定而招致诉讼或遭受失败。 众 多事实表明企业并购完成后在境外经营中 最大的风险是法律风险。笔者认为，跨国 并购法律风险的特征主要有如下两个方 四 中国企业规避跨国并购法律风险 的措施 （一）建立健全现行跨国并购法律制度。 现阶段总体来说，中国应积极立法、提高 立法效力等级、优化境外投资管理制度、 险的资本运营活动，企业会面临诸如决 面： 策、财务、信息、法律等各方面风险。而 第一，跨国并购法律风险由信息不对 对法律风险的规避是企业跨国并购成功与 称引起。由于中国的法律环境相对宽松， 否的关键所在。笔者分析了中国企业跨国 即使企业是按照市场经济改革目标建立 并购中存在的法律风险的概况、特征以及 的，并遵守ｗＴＯ的各项承诺，但其往往 表现方式，进而从外部环境和内部战略两 在环保、劳工、知识产权、竞争及垄断等 个方面提出了如何规避风险的对策。 方面未形成足够的重视或良好的习惯。因 关键词：跨国并购；法律风险；规避风 此，当企业走出国门，进入法制比较健全、 险 依法维护权益意识比较强的发达国家运作 一 问题的缘起 并购事宜时，对所在国法律环境、法律法 跨国并购，又称越界并购，学界对于 规及其细则了解程度不足往往成为国际并 跨国并购的概念有各种不同的界定。联合 购的风险。这样一来，企业往往在并购实 国贸发会议有关文献对于兼并和收购是这 施后才发现问题，从而承担没有预料到的 样界定的：“在跨国兼并中，原来分属两个 法律风险。 不同国家的两家企业的资产与经营被结合 第二，法律风险不仅体现在并购初 成一个新的法人实体。在跨国收购中，资 期，在投资完成后的经营期仍然会存在。 产和经营控制权从当地企业转移到外国公 对于跨国并购而言，从风险发生率来看， 司，前者成为后者的子公司。” 笔者认为， 并购阶段的法律风险只占２ ０％，而并购后 跨国并购的实质在于企业间资产所有权与 经营整合阶段的法律风险则占全部法律风 经营权的跨国移动，因此联合国的定义能 险的８ ０％。尤其对资源能源类大型跨国并 够比较准确和完整的阐释跨国并购的内 购而言，经营期法律风险会更大一些。而 涵，同时在实践中也便于具体的操作与判 中国企业管理层往往只重视并购阶段，而 断。 对经营整合阶段的法律风险考虑不足。 伴随着经济全球化和中国改革开放的 三、中国企业跨国并购面临法律风险 不断深入，在过去三十年经济发展过程中 的表现形式 受益最大的中国制造业、能源业以及部分 第一，面临可能违反市场监管方面法 Ｉ Ｔ行业已经初步完成了对国内市场份额的 律规定的风险。市场监管方面的法律规 划分， 同时很多企业也越来越意识到仅仅 定，如在运作过程中有无违反信息披露规 通过国内市场无休止的价格战和出口廉价 定，有无参与联手造市获取市场差价、有 的“中国制造”已经不可能使企业获得更 无实施误导式造市行为，有无利用内幕消 深层次的发展。因此很多企业中的佼佼者 息进行交易等等。一旦企业并购违反这些 出于对海外市场的向往以及对“走出去” 规定，轻则被警告、没收非法所得、罚款 政策的响应，也开始进行对外直接投资， 等，重则还要额外承担民事赔偿乃至被追 将自己现有的一定数量的资金投入到海外 究刑事责任。 并购中去，寄希望于能通过并购国外优秀 第二，面临可能违反反垄断法律规定 企业来获取包括技术研发、管理策略、品 的风险。世界上许多国家都有反托拉斯法 牌推广、市场认知等核心竞争力的提升。 及管理机构，但值得注意的是，管理重点、 诚然，跨国并购有助于中国企业增强 标准及程序各不相同，如美国、法国、德 自身实力、提高企业的竞争力，但跨国并 国的法律规定及审查程序就存在很大差 购着实是一项高风险的资本运营活动，并 异。这样一来，给跨国并购带来了麻烦甚 且风险贯穿于整个并购活动的始终。而跨 至相互冲突，而且使并购案耗费时日，增 国并购的风险来源于多方面，就中国企业 加并购成本。 而言，目前面临的风险主要是法律风险、 第三，可能会面临知识产权、劳工、环 决策风险、信息风险、政治风险、财务风 境保护方面的纠纷。国外尤其欧美国家在 险等。可以说跨国并购不仅仅是两个企业 保护知识产权、保护员工权利、环境保护 之间的博弈，更是企业所在国家政治、经 责任方面规定较为严格，并且措施广泛而 济、法律制度的博弈。因此，对法律风险 有效。国内虽然在这些方面立法日趋完 的规避成为企业跨国并购成功与否的关 备，但进入诉讼的案件并不多，而且企业 键，也成为当事人达成合作、实现共赢的 的意识并不强烈，致使在收购过程中及收 必由之路。 购完成经营期要面临很多不必要的麻烦。 二．中国企业跨国并购法律风险概况 例如，当年首钢收购秘鲁铁矿，就是因为 及特征分析 对当地的法律环境，特别是对当地的劳动 法律风险是指因操作不当，企业可能 法、工会法知之不深而交了昂贵的学费。 简化审批手续、彻底修改中国对外并购的 审批管理制度、加快制订中国企业海外投 资和跨国经营的总体战略规划、并以立法 形式扩大中国跨国投资主体的范围。具体 而言，在境外投资管理制度方面，中国应该 尽快制定 中国企业海外投资法》，同时建 立一套简洁高效的投资管理审批程序。在 赋予境外投资企业权利方面，中国应提高 企业的自主权，鼓励企业打破部门、地区、 所有制界限组建企业集团和跨国公司，提 高境外投资企业的竞争实力。同时，为促 进中国企业对外并购的发展，中国政府还 应与更多的对外直接投资的东道国签订避 免双重征税的投资协议，以维护中国跨国 并购企业在国民待遇和最惠国待遇以及投 资安全、国有化与补偿、资本撤出、解决 争端等问题上的利益。 （二）寻求被并购企业所在国专业机构 支持。中国企业规避跨国并购法律风险的 有效手段是寻求专业支持，实施同步全程 监控。从产生跨国并购的意图开始，中国 企业有必要寻求热悉当地法律法规的专业 机构支持，获得及时、同步的法律服务。法 律服务不仅在并购前和过程中需要，还要 延续到整个海外企业存续期间。并购前， 通过专业机构了解并购所涉及到的当地法 律法规及它们之间的复杂关系，为并购相 关决策提供法律依据。并购过程中，专业 机构针对并购方案提出法律意见，避免与 当地法律发生冲突。并购完成后，专业机 构可以帮助企业完成并购后的整合，避免 劳工、知识产权等方面的纠纷。 （三）提高中国企业内部法律事务处理 能力。在跨国并购中，中国企业不仅要注 重向外部专业法律机构寻求服务，还必须 提高企业内部的法律事务处理能力。中国 企业应该相应提升企业内部法律部门的地 位和能力，让法律部门系统全面地管理企 业相关法务资源。一旦开始跨国并购进 程，企业还应引进或培养熟悉目标企业所 在国法律制度的法务人员，以此来提高企 业应对跨国并购过程中产生的各种问题与 挑战。 参考文献 ［１］刘文通．公司兼并收购论．北京：北京大学 出版社，１ ９ ９ ７． ［２］史建三．跨国并购论．北京：立信会计出版 社．１ ９ ９９ ［５］许崇正．中国企业并购与资本市场发展．北 京：中国经济出版社，２００２． 』４］徐泉．国际贸易投资自由化法律规制研究． 北京：中国检察出版社，２００４． ［５】 田贵明跨国公司对外直接投资与东道国 激励政策竞争．中国经济出版社，２ ０ ０ ３． ２９１
