论我国公司慈善捐赠的法律制度构建 口肖 磊 （四川大学法学院四川成都６１００６４） 摘要：公司慈善捐赠是其履行社会责任的重要方式，我国公司法对其进行了倡导性的规定。但是我国公司慈善捐赠制度的具体构建仍无法律制 度予以调整，笔者打算从公司捐赠的主体、对象、数目、法律效力四个方面予以论述，以期给我国公司捐赠的法律制度构建提供参考。 关键词：公司捐赠社会责任主体 公司该不该对慈善事业进行捐赠？如何对公司慈善捐赠作出 既合理激励又适当约束的制度安排？这些都是在重审我国《公司 （二）有关公司慈善捐赠的对象 无论是公司的直接捐赠还是间接捐赠，公司的捐赠对象与公 法》时应思考的问题，本文就我国公司慈善捐赠做一个简单的概述， 希望能对重塑我国公司理念和合理安排我国公司慈善捐赠制度有 所裨益。 一、我国公司慈善捐赠的立法沿革及评介 我们知道，公司因其经济力量之强大，获利之丰厚以及对社会 问题之肇始责任，都认为公司应该承担社会责任，也有能力承担社 会责任，而对公益事业进行慈善捐赠当然是应有之义。Ｏ５年《公司 法》修正案中确立了公司社会责，这对加强公司的商业道德，更好 地保护劳动者、消费者以及社会公众的利益具有积极的意义。坚 持公司的营利性，鼓励公司对社会公益做一定力所能及的慈善捐 赠也成为了公司格守社会责任内容之一。 １９９９年我国通过的《公益事业捐赠法》对企业、自然人的社会 捐赠以及受赠、捐赠财产的使用和管理以及捐赠的税收优惠作出 了仔细的规定。值得一提的是，虽然《公益事业捐赠法》确立了公 司慈善捐赠的自愿和无偿、非营利的原则，但并不是说公司的慈善 捐赠就必须是纯粹的利他主义。更多的中国公司将公司的慈善捐 赠行为视为纯粹的利他行为，并认为，慈善捐赠一旦带有商业动机， 就玷污了捐赠的纯洁性，如汶川大地震企业捐赠在网络上的种种 争论。随着慈善投资理念的兴起，更多的西方公司将公司的慈善 捐赠看作是双赢、互利行为，是与公司商业利益密切相关的行为， 通过公司的慈善捐赠，既树立了公司的形象也开发了市场，也通过 带有某种理念的慈善捐赠行为实现了公司的核心价值［１】，这一点 对我国的公司是有一定借鉴意义。 另外，税收对于公司慈善捐赠的激励的作用是不容易忽视的。 我国相继出台的《外国投资企业和外国企业所得税法》（１９９１年）、 《企业所得税暂行条例》（１９９３年）等法律、法规，无一例外地对公司 的慈善捐赠作出了减免税收的优惠规定。１９９４年出台的《企业所 得税暂行条例实施细则》明确规定了企业的慈善捐赠必须通过诸 如希望工程基金会等经民政部门成立的非营利性公益组织进行， 否则不能获得税额的扣除。这对规范公司慈善捐赠中的违规、关 联等不良行为起到了一定的规范作用。但是基于公司捐赠仍然为 市场行为，笔者认为我们对公司慈善捐赠行为的鼓励只能通过公 司法律制度的合理安排来进行有效劝导。 二、构建我国公司慈善捐赠制度之我见 （一）有关公司慈善捐赠的决策丰体 公司慈善捐赠的决策主体的问题就是谁有资格在公司作出对 外捐赠的决定的问题。公司慈善捐赠的决策主体涉及公司的法人 治理结构，也关系到公司慈善捐赠的效力。理论上而言，公司股东 （大）会、董事会、总经理、股东、公司员工都有权决定公司的慈善捐 赠，而实际中的捐赠机关则应根据公司类型的不同和捐赠数目的 大小而有所不同。一般而言，公司股东（大）会通过制定章程对捐 赠的一般情况，诸如捐赠的条件、捐赠的对象、捐赠的决策权限以 及捐赠的数目等进行规定，董事不得逾越【２】。有限责任公司和股 份有限公司因其性质的不同而捐赠决策机关也应有所不同，有限 责任公司具有很强的”人合性”，加之公司规模小，股东人数少，公司 的捐赠可由公司股东会来决定；而股份有限公司则具有很强的”资 合性”，公司规模人，股东人数多而且分散，而公司的股东大会又非 公司的常设机关，如将公司捐赠的决策权由其行使的话，则公司捐 赠的决策成本又太高了。而公司经理层直接主管公司的生产经营， ＬⅡ其决定捐赠数额和捐赠对象，又容易诱发道德风险。权衡利弊， 因此一般情况下公司的捐赠决策权应授权给公司董事会。但考虑 到代理成本的问题，在公司章程中授予芾事一定的捐赠决策权限 并设置必要的 分必要的。 ９４ 司捐赠目的密切相关。《公益事业捐赠法》第ｌ２条规定了，捐赠人 可以与受赠人就捐赠财产的种类、质量、数量和用途等内容订立捐 赠协议。捐赠人有权决定捐赠的数量、用途和方式。如捐赠人捐 赠财产兴建公益事业工程项目，并可以对工程项目的资金、建设、 管理和使用作出约定。可见，公司可以根据自身公司经营的特点 以决定公司捐赠所使用的对象，即决定公司捐赠的直接对象。考 虑到公司捐赠税收减免的问题，我国法律不允许公司直接对受赠 对象进行捐赠，而必须通过法定的非营利性公益机构，即通过间接 机构进行，《公益事业捐赠法》规定公益性社会团体和公益性非营 利的事业单位可以接受公司的捐赠。因此，公益性社会团体和公 益性非营利事业单位是公司慈善捐赠的主要对象。 （三）有关公司慈善捐赠的数目 公司捐赠之合理数额是公司捐赠适法的前提，也是公司格守 社会责任与顾及公司股东权益的一项平衡点设计。以营利性为目 的的公司虽然可为慈善等公益目的而为捐赠，但营利性公司既然 以营利性为目的，自不应毫无地为捐赠行为，致影响其生存［３］。 然而什么样的数目才是公司捐赠的合理数目，由于公司捐赠主体 的经济实力的强弱的不同，难以确立一个统一的制定和理性的标 准，全赖于公司自身的规模和经济实力。在公司章程中授权董事 会一定数目的捐赠数额，董事会依之进行决策。在确定公司捐赠 的数目时必须坚持的一个原则就是在公司没有盈利不得进行任何 的社会捐赠，公司有盈利时，其捐赠的基本数额也不得超过分配给 股东的股利，具体的比例可以在公司章程中或股东大会作出的年 度方案中进行规定。这对公司资本的维持的原则体现了对公司股 东的利益维护，也体现了公司对其他利益主体所全面承担社会责 任的肯定。 （四）有关公司慈善捐赠的效力 考虑到赠与行为的单方性和自愿性，作为私法上的商事主体， 公司慈善捐赠行为的效力自然适用《合同法》的相关规定。关于捐 赠合同的撤销问题，因捐赠合同具有要物合同的特点，在捐赠财产 转移之前捐赠人可以撤销捐赠，但作为公司的慈善捐赠行为，它不 同于一股的赠与合同，它的撤销就受到一些特别的，如《合同 法》第１８６条规定”财产转移前，可以撤销，但具有救灾、扶贫等社 会公益、道德义务的赠与合同或经过公证的赠与合同，不得撤销”。 这样的规定，对于防止一些公司假借社会捐赠、行善之名，而行宣 传、炒作之实，事后又自食其言，不履行捐赠义务的不道德行为具 有积极的遏止意义。公司的慈善捐赠当然具有社会公益性，因此 该类捐赠行为不得撤销。但禁止公司慈善捐赠行为的撤销也不是 绝对的，在特定的情况下，为维护公司的营利性目标，允许公司撤 销承诺的慈善捐赠行为，如《合同法》１９５条规定，在公司承诺捐赠 的财产交付之前，如公司生产经营严重恶化的，严重影响其生产或 经营的，无论原因或捐赠的性质，作为捐赠人的公司可以不履行捐 赠义务。 参考文献： ［１】中村一彦著，李黎明译：《现代日本公司法概念》，哈尔滨出 版社，ｌ９８９年，第５－９页。 ［２１２１Ｊ连煜：《公司治理与公司社会责任》，第９３页，中国火 学出版社２ＯＯ１年版。 ［３］林正茂：《公司捐赠法律问题初探》，《经济与法》ｌ９９７年７ 期，第８．１０页。 作者简介：肖磊，男，１９８６年８月出生，湖北孝感人，四川大学 法学院Ｏ９级民商法专业，硕士研究牛，研究方向为民法、公司法、 劳动法。
